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【尽职调查】关联交易(上)

小兵研究   · 03-08 14:39

关联交易是市场经济中普遍存在的的经济现象,同时也是投资及IPO尽职调查的重点关注项目之一,关联交易事项的处理对投资时的投资决策及企业IPO都起到决定性的作用。

虽然关联交易问题不是上市审核的实质性问题,但历届发审委将对关联交易的审核作为重点事项,因关联交易直接关系到被尽调企业业务的独立性、业绩的真实性及内控的有效性,对企业关联事项的彻底尽调对投资者意义重大。

笔者将根据自身的工作经验总结及与同行业朋友交流学习,并结合相关公开文章观点对关联交易相关问题进行融汇整理,将会从关联交易的相关概念、类型、解决方案、发审委审核要点及如何对关联事项进行尽调等方面对关联交易深度剖析,并结合最近发审委典型案例进行案例分析。

1相关概念

《上市公司信息披露管理办法》与《企业会计准则第36号——关联方披露》(以下简称《会计准则第36号》)里均对关联方、关联关系及关联交易等相关概念做了详细定义。

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2关联交易的积极作用和消极影响

关联交易既然在市场经济中普遍存在,定有其积极作用的一面,但它与市场经济的基本原则却不吻合,所以必然会给关联方带来一些消极的影响。按市场经济的原则,企业之间的交易应该在市场竞争的原则下进行,而关联交易因其特殊的性质,可能导致企业交易的竞争性不够充分等问题

因关联交易并不是在完全竞争的市场环境中形成的,而是在参与交易的各关联方的利益牵扯下达成的交易,故关联交易的程序规范性、真实性、公允性是值得质疑的,这也是投资机构及发审委重点关注的原因。

 1、关联交易的积极作用

(1)交易成本低且交易效率高

由于关联方之间存在特殊关系,相互了解程度较深,因此双方在商业谈判上的沟通成本、交易费用、管理费用及监督费用相较于一般交易更低,且在交易过程中的额纠纷也更容易得到解决,提高了交易效率。

(2)有利于整合资源,提高经济效益

关联交易相对于一般的交易是一种特殊的交易方式,其交易过程往往比较简单和直接,并且对交易双方已经有较长时间的接触和了解,熟悉交易双方的优势与能力,因此双方之间能够更加有机的互补,相互整合资源,从而提高交易双方的经济效益。

(3)交易合约的执行力高

基于关联方之间的关联关系,可通过行政等手段提高合约的执行力,从而降低双方的违约风险。

2、关联交易的消极影响

关联交易是一把双刃剑,在给企业经营活动带来积极作用的同时,也会带来一些消极的影响,给企业融资及IPO带来阻碍,甚至会影响企业正常经营活动的开展。

(1)影响企业业绩的真实性

在现实的市场经济中,有些企业为了提高自身的利润水平,会利用关联交易手段来制造出一些虚假的交易来提高企业的利润水平,达到粉饰企业的财务数据的目的。同时,由于关联交易收到行政力量的影响,其在非充分竞争的市场环境下形成,会在交易价格、交易方式及交易条款等方面产生不公平的现象,最终影响企业业绩的真实性。

(2)影响企业业务的独立性

若企业与关联方之间的交易比例较大,可能会导致企业对关联方的依赖性较大而构成重大依赖的问题,从而对企业业务的独立性产生怀疑。在企业IPO审核方面,2006年以前,在《关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知》中曾规定:发行人最近一年与控股股东及其全资或控股企业,在产品销售或原材料采购方面的交易额,占发行人主营业务收入或原材料采购金额的比例,均不超过30%。

而在《首次公开发行股票并上市管理办法》出台后,该硬性指标已被删除。值得注意的是,虽然从法规层面上取消了30%的硬性指标要求,但在实际操作中,中介机构及发审委在实质重于形式的指导方针下,对关联交易的关注度反而有所增加。

若关联交易占比不超过30%,则还需进一步分析关联交易的具体内容,从而综合判断是否会影响企业的业务独立性,是否构成对关联方的重大依赖;若超过30%,即使中介机构最终给出的结论是关联交易对企业的业务独立性不构成影响,企业过会的可能性也是很小的。

(3)影响企业内控的有效性

企业应建立完善的内部控制制度,建立健全关联交易管理制度,对关联交易的行为、决策流程及控制措施给予规定,增加企业内部控制的有效性。因此,若企业发生关联交易的不合规现象,也反映了企业关联交易管理制度不够完善,企业的内部控制制度有效性不足。因此,关联交易问题对企业内部的有效性也会产生重大影响。

3关联交易的核查

1、核查中需关注的问题

(1)关联交易的金额及占比情况;

(2)关联交易发生的原因、真实性及必要性;

(3)关联交易的决策权限、程序及定价机制;

(4)关联交易的合规性和公允性,是否对关联方存在重大依赖,未来关联交易是否可持续,是否有减少和规范关联交易的具体安排等;

(5)关联交易对企业业务独立性及财务状况的影响;

(6)是否存在关联交易非关联化的问题;

(7)关联交易的内部决策程序、内部控制措施及规范关联交易所采取的措施是否充分、有效,相关内部控制是否完善;是否有健全的内部交易关联制度;关联交易的决策和表决程序是否有瑕疵;

2、三大审核理念

三大审核理念是指从业人员在核查关联交易问题时应从实质性审核、风险导向审核及多因素综合考量这三个维度出发,是由某知名投行人士提出,笔者认为该理念是对关联交易问题的审核角度比较全面、准确的概括。

在此,笔者将这三大审核理念内容融合到本文中,是希望能够给读者更好的诠释,同时也使得本文能加全面、系统。

(1)实质性审核

关联方的认定过程本就是一件复杂的事情,在实践中有企业会通过多层嵌套的手段使得实质上的关联方变为形式上的非关联方。因此,在实际的核查、判断过程中,应遵循实质重于形式的原则来确认关联方。同时,在对关联交易的公允性及对企业独立性方面的判断更要遵循此原则。

(2)风险导向审核

基于A股IPO的风险导向审核理念,发审委对于关联交易对发行人在报告期内乃至上市后的独立性影响特别关注,再加上近年来利用关联交易来粉饰财务数据甚至进行财务造假的行为屡禁不止,因此,企业的关联交易规模应尽可能的减少。

(3)多因素综合考量

由于关联交易与企业的业绩真实性、业务的独立性及内控的有效性密切相关,实际审核时因结合多方面的因素综合评估,客观、准确的核查关联交易事项,并最终给出结果。

3、尽调要点及方法

(1)以企业提供的关联方名单为出发点进行核查

尽调人员需要调查名单上的人员和公司是否与企业的客户或供应商存在关联关系或进行过关联交易,尤其应注意是否存在人员兼职、相互持股、共同投资及其他利益关联。

在取得关联方名单、申明书或承诺函、关联方工商登记资料等相关资料后,应通过电话访谈、函证等形式进行核查,必要时还需进行实地调研及约谈,甚至可以通过第三方的渠道来进行核查。

例如,可以走访供应商及客户、访谈企业高管,获取重要访谈的申明及承诺。同时也可以通过企查查、天眼查等客户端查询公司的注册信息、股权结构、高管人员等信息,并且大多数客户端都支持股东查询及高管查询,能够更方便的查询个人所关联的公司(此处应针对异常交易进行深入调查,企业可能会通过多层嵌套的手段来规避形式上的关联关系)。

(2)以重要客户及供应商为导向进行重点核查

在对客户及供应商进行核查时,首先应关注其与企业之间的交易金额及占比情况,列出重要的客户及供应商的名单,然后在通过企业提供的信息及通过第三方系统查询到的信息,如股东情况、高级管理人员情况、业务规模及办公地点等信息,通过电话、邮件、函证、实地走访、约谈、资料核实及获取第三方证明资料等形式进行详细核查,同时也可以通过直接询问参与交易的基层员工的方式来获取最直接的信息进行核实。

(3)对重大及异常交易进行重点关注

重大及异常交易通常具有两个特征:a. 交易所涉及的金额较大且频次较低,或与自然人发生大额交易及资金往来;b. 交易不通过银行转账,而是采用现金结算或多方债权债务抵销方式结算等。

因此尽调人员不能只关注企业通过银行结算的大额交易,同时也要关注与未披露为关联方的第三方企业之间是否存在重大金额的往来互抵事项。对该部分的核查,需要尽调人员有很强的专业度和执业敏感度,笔者整理出以下几个核查方法:

a. 查阅企业明细账及股东会和董事会的会议纪要、复核大额及异常交易、关注接近报告期末确认的交易等审计手段识别出潜在的关联交易;

b. 访谈企业高管并与具体交易经办人进行交流;

c. 调阅企业工商信息、查阅企业重要会议记录及重大合同;

d. 实地走访与企业发生重大及异常交易的公司,并结合互联网对交易公司背景、高管人员等重要信息进行核查,印证核实是否存在未披露的关联关系。

4、对隐性关联交易的核查方法

上面所阐述的三种尽调方法普遍通用的核查关联交易的方式,但实际工作中往往会存在很多企业通过一些手段故意隐瞒关联交易,那么就需要独特的核查方法对隐性的关联交易进行核查。笔者经公开资料整理出以下几种核查维度:

(1)从公司高管(董、监、高)关联的企业入手

这一阶段是相对初级的调查,可以通过互联网工具查企业的董监高及其亲属担任高管或股东及法定代表人的公司,尤其是担任高管和股东的应更加注重,因为这方面具有一定的隐蔽性,企业可能会通过一些手段利用这些隐蔽性的公司做关联交易,达到虚构利润或利益输送的目的。

(2)关注被尽调企业董监高及股东的变化

被尽调企业往往会在关联交易发生之前,把关联方的股份转让给给关联第三者,从而达到不构成关联交易的目的,使关联交易非关联化。此时,就要关注被尽调企业关键人员的变化情况,核查是否有代持股份等情况。

(3)查阅被尽调企业的资金流水

查阅被尽调企业的账户流水,关注是否有异常的资金进出,有些公司会将一进一出的关联方资金往来不记账,从而避免披露关联方的资金往来。如果不能取得资金流水,也可以从被尽调企业的往来科目着手,重点关注是否有新增的客户或供应商的往来,或者是交易额较大的资金往来单位。

(4)关注交易对手的注册地址与联系地址

有些交易对手的董监高及股东从表面上看虽然与被尽调企业没有关联关系,但其注册地址或联系地址与被尽调企业一致或很近,那么就需要对其这类的交易对手进行核查,关注是否存在隐性的关联交易。

例如被尽调企业与某咨询公司签订了许多咨询合同,且该咨询公司的一位股东为被尽调企业实际控制人的侄子,且两公司注册地址相离甚近。这种就有可能存在该咨询公司实际为被尽调企业实际控制人所控制的情况,因此就会有潜在的关联交易未披露和利益输送的问题。

(5)从交易的合理性判断被尽调企业与交易对手是否为关联交易

关注交易对手的规模、成立时间与交易金额是否匹配,重点关注交易对手成立时间不久且交易金额较大的交易与被尽调企业是否有实质性的关联关系。同时还要关注被尽调企业与新增客户、新增供应商发生的交易,尤其是偶发性与被尽调企业主营业务相关性不大的交易。

(6)关注被尽调企业与两家有关联关系的企业同时存在销售、采购的情况

如果交易是虚构的,那么销售所收到的金额往往会通过采购交易返还给交易对手,从而完成资金的闭环,如果被尽调企业与两家存在关联关系的公司同时存在销售、采购的的情况,在尽调过程中需要重点关注交易的真实性和被尽调企业与交易对方否存在实质关联方关系。

5、企业常用的几种隐藏关联交易的手段

(1)分解交易

人为的找一家或多家非关联的过桥公司作为直接交易对手,被尽调企业与过桥公司之间发生交易,使该交易行为不构成关联交易,再让被尽调企业的关联方与过桥公司进行交易。

比如:A公司将某笔资产以明显高于市场价的价格出售给不关联的B公司,再让与A公司有关联关系的C公司以同等价格买回该资产,从而达到A公司虚增利润等目的。

这种方式由于简单,可操作性强,现实中被频繁使用,甚至实际操作中会存在多层交易的方式来隐藏关联交易,那么这就需要尽调人员有针对性的对重大或异常的交易进行穿透核查。

(2)隐匿关联交易

有些公司在重组过程中,将交易时点选择在成为关联方之前,与关联方发生现时非关联化交易,按照非公允价格进行交易,待交易完成后正式加盟成为关联方。

通过此种方式导致交易发生时该交易还不是法律意义上的关联交易,因此可以避免对关联交易的监管与披露。实践中,也存在企业通过多重参股的形式与法律意义上的非关联方之间产生交易,那么也同样需要尽调人员依据实质重于形式的原则来确定其是否构成关联交易。

(3)解除关联关系

实践中,有一些企业通过转让关联方的股权的形式,达到法律上要求的非关联关系,将关联关系非关联化。但此时需要注意的是,受让股权方是否与被尽调企业有间接的关联关系,或该股权转让的行为仅仅是股份代持行为,而实质上任然由被尽调企业的关键人物实际控制着关联方,任然对以后的交易有重大的影响力。

这种形式的不关联,实质上是关联的交易在尽调过程中确实很难查清楚,因而很多尽调人员任然需要依赖被尽调企业的坦白意愿。在无法核实、拿不准的情况下,一般要求被尽调企业建立完善的内控制度、关联交易与对外担保关联制度,另一方面也需要求被尽调企业、实际控制人及高管出具相应承诺。


关键词:尽职调查 关联交易 

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